Участие адвоката при явке с повинной

Нужен ли адвокат при подаче заявления о явке с повинной? Следствие считает, что нужен, но я отвечу - нет.

Явка с повинной это, сообщение о преступлении, сделанное добровольно, лично, устно или письменно, имеющее целью передать себя в руки правосудия. Что говорит закон?

«Заявление о явке с повинной - добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении.

Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол. (Статья 142 УПК РФ)

Как видим ни слова про участие адвоката. Однако на практике следователи категорически не хотят признавать явку с повинной смягчающим обстоятельством если она сделана без участия адвоката. Выясняется это не сразу, а в конце расследования на стадии ознакомления с делом.

Стадия признания явки с повинной смягчающим обстоятельством

В процессе расследования. участвующий по делу адвокат представляет множество доказательств смягчающих наказание, например, наличие малолетних детей у обвиняемого и прочие. Но довольно часто получив на руки обвинительное заключение (акт) обнаруживается, что явка с повинной в списке смягчающих обстоятельств отсутствует, хотя закон обязывает это указывать. (п. 7 ч.1 ст. 220 УК РФ.)

Так, где корень зла, почему следствие не принимает «явку с повинной» как инструмент, влияющий на размер наказания, если адвокат не участвовал при ее подаче?

Ответ кроется в правовой неосведомленности правоохранителей и этому есть объективная причина.

Законопроект об обязательном участии защитника при явке с повинной

Путаница возникла в 2019 году после внесения в Госдуму проекта закона № 631546-7, которым предлагалось изменить порядок явки с повинной и дополнить процедуру обязательным участием адвоката и производством видеозаписи.

После четырех лет рассмотрения, внесения поправок и получения заключений от разных компетентных органов, законопроект 17.01.23 года был отклонен. Но четыре года он был «у всех на устах», да и все давно привыкли что Госдума всегда одобряет то, что ей спускают «сверху».

Так постепенно родилась негласная практика, без участия адвоката явка не признается смягчающим обстоятельством. Для примера привожу здесь официальный отзыв Правительства РФ, в котором кратко изложены доводы отклонения проекта.

Так как же быть если следствие, даже при участии адвоката не указывает в обвинительном акте наличие важнейшего смягчающего обстоятельства?

Можно жаловаться и подавать ходатайства, а можно просто заявить об этом в суде. Суд, непременно, даст надлежащую оценку явки с повинной и если иные условия (добровольность, отсутствие отягчающих обстоятельств и прочие) выполнены, то при постановке приговора суд явку с повинной учтет.

Практика участия адвоката при явке с повинной

У меня в производстве находится уголовное дело по ст. 160 УК РФ (растрата). Его суть такова. Менеджер магазина по торговле бытовой техникой, будучи материально ответственным лицом совершил растрату вверенного имущества, похитив 11 мобильных телефонов на сумму 203 000 рублей. Спустя два дня понял, что его поступок зафиксирован на камерах наблюдения и он обратился ко мне за помощью в подготовке «Явки» и сопровождении в полицию для ее подачи и оформления.

Вот как выглядит обычная явки с повинной. Я присутствовал при ее даче и это отражено в протоколе. По материалам проверки возбуждено уголовное дело.

В настоящий момент расследование по делу завершено, по ссылке обвинительный акт, в котором отражено наличие смягчающего обстоятельства. Приговор по делу вынесен опубликую.

Резюме. Участие адвокат при даче явки с повинной не обязательно. Подробнее о всех смягчающих обстоятельствах в блоге.